Вопреки расхожему мнению, необходимость в формировании совета директоров (наблюдательного совета) возникает не только у компаний с миллиардным оборотом. К примеру, на Западе такие органы корпоративного управления есть в некоммерческих организациях, благотворительных фондах и даже в стартапах. Все дело в том, что со стремительным ростом бизнеса нагрузка на руководителя растет, и ему сложнее удерживать в фокусе внимания все необходимые направления. Этот эффект называется “ловушкой основателя”. В этом случае делегировать операционные функции управления можно и нужно совету директоров. Основатель может занять кресло председателя совета, либо полностью выйти из руководящей роли, и порой это может принести прямую выгоду организации. Так по данным исследования практики совета директоров в частном бизнесе, рентабельность компании “Ярмарка” по EBITDA (прибыль до вычета некоторых издержек) после полной передачи власти наблюдательному совету выросла в несколько раз.

Для создания совета директоров (СД) и делегирования ему полномочий необходимо разработать пакет документов (в первую очередь, устав компании и положение о совете директоров), в которых будут максимально четко и прозрачно отражены основные функции, права, обязанности и ответственность членов совета. Эта мера позволит основателю и остальным учредителям/акционерам обезопасить бизнес от различных внутренних конфликтов и проблем. Разберемся, что должно быть обязательно включено в такие документы.

...

Порядок создания совета директоров

В совет директоров может входить любое количество специалистов — это зависит от размера организации и масштаба актуальных задач. Для стартапа на первых этапах порой бывает достаточно 2–3 человек, а в большинстве российских и европейских компаний совет насчитывает от 9 до 11 человек. По данным исследования SpencerStuart, в России порядка 29% членов СД являются иностранцами. В России нет прямых законодательных запретов для того, чтобы гражданин другого государства мог стать членом совета директоров российской организации. Однако такие ограничения могут быть установлены самой компанией в уставе.

Совет директоров можно формировать как в ООО, так и в АО. Избрание совета происходит на общем собрании учредителей/акционеров. При выборе членов СД многие рекомендуют придерживаться рекомендаций из Кодекса корпоративного управления, принятого в 2014 году ЦБ РФ. В нем утверждается, что избрание членов совета директоров должно осуществляться посредством прозрачной процедуры, позволяющей акционерам получить всю необходимую информацию о личных и профессиональных качествах кандидатов. Состав совета должен быть сбалансированным, в том числе по квалификации, опыту и деловым качествам.

В СД должно входить достаточное количество независимых директоров — специалистов с собственной позицией, свободных от влияния владельца, отдельных групп учредителей/акционеров или иных заинтересованных сторон. Они должны играть ключевую роль в предотвращении внутренних конфликтов в компании. При этом кандидат не может считаться суверенным, если он напрямую связан с организацией, существенным контрагентом, конкурентом или государством. Из рекомендаций Кодекса следует, что общее количество независимых директоров должно составлять не менее одной трети от избранного состава совета.

Любой СД не может существовать без председателя. Председатель совета директоров должен обеспечивать конструктивную атмосферу проведения заседаний совета, свободное обсуждение вопросов, включенных в повестку дня, а также осуществлять контроль за исполнением его решений. Он также обязан своевременно предоставлять членам СД информацию, необходимую для принятия решений.

Отдельно стоит упомянуть, что, как правило, новые партнеры в качестве обязательного условия своей финансовой поддержки нередко называют получение места в совете директоров. Таким образом, при вливании крупных инвестиций вы также автоматически расширяете список членов совета. Зато с инвесторами меньшего масштаба есть вполне легальный шанс обойти это правило — можно пойти на компромисс и назначить их на позицию наблюдателей. Они могут присутствовать на заседаниях СД, но не иметь формального права голоса, а значит, не повлияют на распределение власти в компании.

...

Права и обязанности членов совета директоров

Права (как и обязанности) членов совета директоров необходимо четко сформулировать и закрепить во внутренних документах компании. В первую очередь, в уставе организации и положении о совете, которые должны быть утверждены решением общего собрания учредителей/акционеров.

Компетенция СД весьма обширна, в нее могут входить:

1. Определение основных направлений деятельности компании;

2. Утверждение стратегии развития и бюджета организации;

3. Назначение генерального директора и досрочное прекращение его полномочий;

4. Подготовка, созыв и проведение общего собрания учредителей/акционеров;

5. Создание филиалов и открытие представительств компании;

6. Утверждение внутренних документов организации (например, отчетов о финансово-хозяйственной деятельности);

7. Курирование других вопросов, отраженных в уставе организации или положении о совете директоров.

Кроме того, совет в ООО может одобрять или отклонять совершение крупных сделок (продажа или покупка активов). А СД в АО может принимать решение об увеличении уставного капитала путем размещения обществом дополнительных акций. Такому корпоративному органу также можно передать решение иных вопросов: например, выдачу согласия на заключение отдельных сделок (операций с недвижимостью, получение и выдачу займа/кредита и т.д.).

Совет директоров также призван осуществлять контроль за разрешением конфликтов интересов в компании. Прежде всего, предупреждать, выявлять и урегулировать инциденты между акционерами/учредителями и генеральным директором. Члены совета вправе использовать внесудебные процедуры разрешения спора, включая медиацию. В роли медиаторов также могут выступать независимые директоры — как беспристрастной стороне, им необходимо сохранять нейтралитет, говорить и действовать с позиции стороннего наблюдателя.

Свои компетенции СД реализует на заседаниях. Принимаемые им решения оформляются так же, как и решения общего собрания учредителей/акционеров — в формате протокола. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров можно определить уставом организации или другим внутренним документом компании, например, положением о совете. В частности, они могут созываться председателем СД, генеральным директором или учредителем/акционером.

...

Ответственность совета директоров

Совет директоров должен действовать в интересах компании, осуществлять свои права и исполнять обязанности добросовестно и разумно. При этом члены совета несут ответственность перед организацией и ее участниками за причиненные их действиями или бездействием убытки. Компания, а также отдельные учредители/акционеры могут обратиться с иском к члену СД о возмещении убытков. Решения же совета директоров могут быть обжалованы в суде учредителем/акционером.

...

Порядок переизбрания и прекращения полномочий совета директоров

Порядок переизбрания и прекращения полномочий совета нужно четко сформулировать и закрепить во внутренних документах компании. В первую очередь, в уставе организации и положении о СД. В целом совет директоров избирается решением общего собрания учредителей/акционеров на один год (до следующего годового общего собрания). Но если возникла необходимость переизбрать совет в течение года, можно провести внеочередную встречу учредителей/акционеров по данному вопросу.

Досрочное прекращение полномочий СД на внеочередном общем собрании также возможно. Если же встреча учредителей/акционеров не была проведена в срок (прошло более года с последнего общего собрания), то полномочия совета директоров автоматически прекращаются, за исключением обязанностей по подготовке, созыву и проведению годового самого общего собрания.

...

Отличия от других стран, в том числе СНГ 

С точки зрения права значительных различий в отношении совета директоров в России и других странах (включая СНГ) практически нет. Но есть некоторые общие особенности российских советов, отличающие их от зарубежных коллегиальных исполнительных органов. По данным исследования SpencerStuart, средний возраст членов СД в нашей стране составляет 55 лет — самый «молодой» возраст в сравнении с международной практикой. При этом женщины в них составляют только 8,4% от общей численности — это самый низкий показатель среди стран Европы и Америки. 29% всех директоров российских организаций являются иностранцами (в Италии и США лишь 8%). А независимых директоров в наблюдательных советах отечественных компаний всего 36% — при этом в США и Швейцарии их количество достигает 85% от общего числа руководящего звена. Исходя из этих данных, иностранным инвесторам и акционерам нередко приходится приспосабливаться к особенностям российской специфики корпоративной власти.

...

Таким образом, при создании совета директоров основателю и учредителям/акционерам общества необходимо по максимуму предусмотреть все возможные юридические нюансы, чтобы обезопасить компанию от возникновения конфликтов в будущем. Для этого надо внимательно подойти к вопросу подготовки документов, определяющих компетенцию, права, обязанности и ответственность всего совета, а также отдельных его членов. Минимизировать риски при этом можно, воспользовавшись услугами профессионального юриста с релевантным опытом.