Подводные камни при разделении технологического бизнеса: рассказывают эксперты. Часть 2

Каждый третий предприниматель из 746 признался, что ему приходилось расставаться с партнером по бизнесу. Более года назад такой результат совместного исследования опубликовали компания ReserchMe и ВКонтакте для бизнеса. И кажется, что в этом мало хорошего, но иногда для всех сторон «развод» оказывается лучшим решением.

О том, как грамотно разделить технологический бизнес, рассказывает Лилит Ерицян, юрист (Беларусь):

— Для начала давайте разберемся с понятием «технологический бизнес». Если простыми словами, под «технологическим бизнесом» здесь будем понимать бизнес, который строится вокруг новейших технологий.

На безболезненность процедуры раздела бизнеса большое влияние оказывает процедура его создания, а точнее, юридическое оформление. Если речь идет о небольшом стартапе, случается, что один из партнеров регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, а со вторым заключается трудовой договор. Но это в корне неправильное решение, поскольку сам по себе бизнес будет принадлежать тому партнеру, который зарегистрировался в качестве ИП. Второй же партнер не будет иметь никаких прав на этот бизнес, то есть не сможет участвовать в распределении прибыли, а получит лишь вознаграждение в рамках трудового договора. В большинстве случаев у второго партнера не будет также прав и на результаты интеллектуальной деятельности, например, на программное обеспечение, разработанное в рамках трудового договора.

Дело в том, что произведение науки (коим является, в том числе, программное обеспечение), созданное автором по заданию нанимателя или в порядке выполнения трудовых обязанностей, признается служебным произведением. Исключительное право на служебное произведение с момента его создания переходит к нанимателю, если иное не предусмотрено договором между ними. Соответственно, второй партнер может рассчитывать на возможность использования разработанного им программного обеспечения только в том случае, если некорректно оформлены его отношения с нанимателем. Например, разработка этого программного обеспечения не предусмотрена трудовым договором с нанимателем.

Теперь рассмотрим наиболее классическую ситуацию, когда партнеры на этапе создания бизнеса зарегистрировали общество с ограниченной ответственностью (ООО). Количество партнеров не имеет значения: их может быть двое, трое и более. Под «разделом бизнеса» можно понимать следующие юридические действия:

• реорганизация в форме разделения или выделения;

• выкуп доли одного партнера другим партнером;

• подача одним из партнеров заявления о выходе из компании.

...

Реорганизация в форме разделения или выделения

При реорганизации в форме разделения старая компания прекращает свою деятельность и передает свои права и обязанности вновь возникающим компаниям. Алгоритм действий при разделе компании следующий:

• принимается решение общего собрания участников о реорганизации общества в форме разделения, где прописывается порядок и условия разделения;

• реорганизуемое общество или орган, принявший решение о реорганизации, письменно уведомляют об этом кредиторов, налоговый орган, ФСЗН, банк, работников;

• проводится общее собрание участников каждого из вновь возникающих юридических лиц;

• согласовываются наименования каждого вновь возникающего юридического лица;

• формируется уставный фонд каждого вновь возникающего юридического лица;

• проводится инвентаризация активов и обязательств общества;

• составляется и утверждается разделительный баланс;

• готовятся и утверждаются проекты учредительных документов вновь возникающих юридических лиц;

• в регистрирующий орган представляются документы для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц;

• вносятся изменения в трудовые договоры и трудовые книжки работников;

• вновь возникшие юридические лица уведомляют заинтересованных лиц о состоявшейся реорганизации;

• вновь возникшие юридические лица открывают текущие (расчетные) банковские счета.

При реорганизации в форме выделения из старого юридического лица обособляются одно или несколько новых юридических лиц, но старое юрлицо продолжает существовать. Алгоритм действий аналогичен приведенному выше.

При этом, если реорганизуемое юрлицо является резидентом Парка высоких технологий (далее — ПВТ), реорганизация влечет для него определенные последствия. Напомним, что юрлица, зарегистрированные в качестве резидентов ПВТ, осуществляют свою деятельность со значительными льготами относительно иных субъектов бизнеса. Нужно учитывать, что статус резидента ПВТ сохраняется при реорганизации в форме выделения, но утрачивается при реорганизации в форме разделения. Соответственно, в случае реорганизации в форме разделения юрлицо лишается права на льготы, предусмотренные для резидентов ПВТ. В случае же реорганизации в форме выделения статус резидента ПВТ сохраняется за старым, реорганизованным, юрлицом. Помимо этого, резидент ПВТ должен уведомить о реорганизации администрацию Парка в течение 10 рабочих дней с даты реорганизации.

Важно отметить, что решения по вопросам реорганизации ООО должны быть приняты всеми участниками общества единогласно.

...

Выкуп доли одного партнера другим партнером

Алгоритм действий при выкупе доли одного партнера другим партнером выглядит следующим образом:

• участник общества принимает решение о продаже доли и уведомляет об этом иных участников;

• участник общества продает свою долю другому участнику на основании договора купли-продажи доли в уставном фонде;

• общество уведомляется о состоявшейся купле-продаже;

• проводится общее собрание участников и принимается решение о внесении изменений в устав;

• общество вносит изменения в устав и производит государственную регистрацию таких изменений.

В этом случае сумма выплаты за долю согласовывается между продавцом и покупателем в договоре купли-продажи. Участник-продавец может сам определить сумму доли.

...

Подача одним из партнеров заявления о выходе из компании

Участник может выйти из общества в любое время. Для выхода из общества участнику не требуется получения согласия других участников. Алгоритм действий выглядит следующим образом:

• участник общества подает заявление о выходе;

• общество принимает решение о проведении общего собрания в связи с выходом участника из общества;

• проводится собрание по вопросу выхода участника общества;

• регистрируются изменения в устав общества;

• вышедшему участнику выплачивается действительная стоимость доли;

• общество распределяет эту долю между оставшимися участниками либо продает ее.

На практике такой вариант применяется редко, поскольку общество выплачивает выходящему участнику действительную стоимость его доли — часть стоимости чистых активов, пропорционально размеру доли. А стоимость чистых активов в большинстве случаев с реальной стоимостью бизнеса не совпадает.

В отношении резидентов ПВТ стоит отметить, что при изменении собственника имущества или состава учредителей, если это не связано с реорганизацией, статус резидента ПВТ сохраняется.

Основными нормативными правовыми актами, которые регулируют разделение технологического бизнеса в Беларуси, являются Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» и Декрет Президента Республики Беларусь от 22.09.2005 № 12 «О Парке высоких технологий».